WE+律事儿丨设立公司，有限公司还是股份公司好？

来源：仁良LEGAL

最近，遇到一家准备成立的公司，拟定的注册资本也过千万了，而且公司以上市为目标，因此创始人征询我们，公司形式是不是直接设立股份公司？——对于这个问题，实际可以分解为：普通的有限公司与股份公司各有什么特点？初创型的公司以哪种形式更为合适？

首先，分析一下有限公司与股份公司各自显著的特点。

需要说明的是，某一项特点本身都是客观的，无所谓优势、劣势，所谓的优越性或弊端，都是针对公司不同的需求而言的。具体如下：

（一） 有限公司显著特点：

1、公司运营成本低，机构设置少，较为灵活；

2、股权向非股东转让，需经法定程序（法条见下）。

这点就有利有弊：对于转让方而言，有限公司的股权对外转让时，极为不自由；但对于公司的其他股东而言，这样又有利于公司结构的稳定；

《公司法》第七十一条第二款： 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

3、股改时，需要进行审计、评估等，产生一定的时间和资金成本。

（二） 股份公司显著特点：

1、 股份转让自由。股东转让股份，无需其他股东同意，其他股东也没有优先购买权。

相比有限公司而言，股份转让上显然更为自由；但同时，当公司经营不顺或团队出现不稳定，也容易导致第三方的进入。

2、不存在股改的问题，节约了相关成本，同时完全规避了有限公司股改过程中“净资产折股”的出资问题；

3、机构设置复杂：至少需要5名董事，3名监事；董事会、监事会一年需开会2次，股东大会至少一年一次；相关的会议成本、规范管理成本都比有限公司高；，

此外，有一些特别规定，例如公司成立一年内股份不得转让，董事、监事、高管任职期间股份转让有限制等。

其次，涉及股改时，有限公司将面临的问题。

      （一） 什么叫“股改”？

所谓“股改”，即股份制改造，也即公司形式从有限公司变更为股份公司的过程。我们现在所说的IPO（首次公开募股）或新三板挂牌都是以股份公司形式为前提，这是因为，依据前述分析，有限公司无法做到股份自由转让和股东人数无上限。

而在有限公司变更为股份公司的时候，实际上是以有限公司的净资产折算为一个新的股份公司的出资实现的。

（二） 有限公司“净资产折股”时的问题

所谓“净资产”，是属企业所有、可以自由支配的资产，即所有者权益，是企业资产扣除负债后，所有者享有的剩余权益，又称为股东权益。其来源包括所有者投入的资本、直接计入所有者权益的利得和损失、留存收益等，一般由实收资本或者股本、资本公积、盈余公积和未分配利润等构成。

所谓“净资产折股”，是在有限公司变更为股份公司时，往往以公司净资产整体折股，或是以净资产中一部分折股，剩余部分纳入资本公积。

有限公司在股改的“净资产折股”过程中，常常会遇到的问题就是“出资不实”。

多数企业早期的会计水平不够规范，导致所谓“净资产”的数字数值并不准确。最常见的是，多数企业由于各种原因，并不考虑一系列的减值项目（例如存货跌价准备、固定资产减值准备、无形资产减值准备、应收账款坏账准备等）。但这就将造成资产偏高，净资产偏高就会导致股改时的“出资不实”。对于准备登陆资本市场的企业来说，这将是一件极其头疼的事。IPO和新三板挂牌，都对股改过程中的净资产折股出资相当关注，出现“出资不实”，通常会被要求现金补足。所谓“补足”，也就是股东所缴纳的款项，只是对出资不足的填补，并不作为股东的出资，不会产生相应的股权收益。这对于股东而言，是极大的损失。

总结：

有限公司和股份公司是我国公司法主要确定的两种企业形式。有限公司的主要特征是人合，强调股东之间的合作和共同利益；股份公司的主要特征是资合，强调的是股东利益最大化。因此前者在制度设计上主要针对中小企业，后者主要针对较大的企业，或直接以登录资本市场为目标的公司。

于股份公司而言，设立时以现金出资，可以完美规避净资产出资问题；同时，股份转让的便利性，既是优点又是缺点。但由于其运行体系相对庞大，且对于规范管理有较高的要求，例如需要定期召开会议并向工商部门报备，较为繁琐。因此，如果创业公司有较为成熟的人员配备和资金实力，可以直接成立股份公司。但如果企业处于真正的初创期，建议还是采用有限公司。

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