私募基金管理人登记法律意见书反馈意见回复方案（四）

2016年11月23日，中国证券投资基金业协会（“基金业协会”）发布了《私募基金登记备案相关问题解答（十二）》（《解答（十二）》），对人员问题提出了一些新的要求。近期，基金业协会对《私募基金管理人登记法律意见书》（“法律意见书”）的反馈，也体现了《解答（十二）》的很多新要求。

此前，我们推出了《私募基金管理人登记法律意见书反馈意见回复方案》（一）至（三）。本次，我们综合自身的业务经验，结合与各方的交流沟通，就基金业协会近期对从业人员问题的几个主要反馈意见，提出预防和补正的方案建议，供业界参考。

一、兼职情形的核查

反馈意见（1）：请补充尽调公司高管兼职情况（如【高管姓名】-【要求核查的兼职机构】）。

反馈意见（2）：请重新核实贵机构员工情况：员工是指与申请机构签订劳动合同的正式职员。如申请机构存在员工兼职情况，应在法律意见书中详细说明，且兼职员工应不计入员工总人数。

反馈意见（3）：高管不能全为兼职人员，且不能在非关联私募机构兼职。

回复方案：《解答（十二）》出台后，对私募基金管理人从业人员的兼职审查进一步趋严。在法律意见书披露的信息之外，审核员可能会自行通过第三方信息平台（如“启信宝”、“企查查”等）对高级管理人员的兼职情况进行复核。如上述反馈意见（1）即审核员自行复核后提出的反馈意见，并指明了怀疑存在兼职的高管姓名及兼职机构，要求进一步尽调确认。

在审核员的复核中，虽然申请机构的某高管仅在其他机构做股东或监事，但依然可能被反馈要求确认是否存在兼职情况。对此，建议经办律师要求申请机构高管主动、全面、准确披露其全部兼职/任职情况，并在法律意见书中主动披露核查过程。

《解答（十二）》明确规定的底线是高级管理人员不得在非关联私募机构兼职，可以在关联私募机构兼职，但未明确禁止高级管理人员在非私募机构兼职。对此，建议谨慎处理，注意说明兼职的合理性、风险隔离措施、同时履职胜任能力等。

同时，上述反馈意见（3）明确提出高管人员不得全为兼职人员。这与我们此前在《私募基金管理人登记法律意见书反馈意见回复方案（三）》中的观点一致，如投资经理、合规风控负责人等私募基金管理业务岗位负责人建议专职为宜，以落实利益隔离，提高专业化经营能力。

从整体监管趋势来看，无论是高管或员工，监管层更提倡有利于专营能力及利益隔离的专职状态，兼职情形在一定条件下允许，但核查和要求都比较严格。

二、员工人数过少

反馈意见（1）：申请机构员工人数过少，建议充实优化。

反馈意见（2）：申请机构当前员工人数过低，请在法律意见书中详细阐述在当前员工人数的情况下，申请机构如何顺利开展私募基金管理业务，以及如何有效执行风险管理和内部控制等相关制度。

回复方案：员工人数过少是近期的高频反馈之一，但是关于员工人数要求并没有形成统一的标准。从近期通过申请登记的机构来看，人数多在六人以上，但也存在两人、四人等极限情况，就该等极限情况的通过，一般存在确切的特殊因素，如从业人员、股东背景情况、投资经历、管理能力等。

对于收悉本项反馈后应整改增加的人数，审核员通常不会给出明确答复，多要求/建议补充招聘具备基金从业资格的员工。

针对此反馈意见，建议结合补充招聘情况、后续招聘计划、人力需求分析等进行陈述；在“如何顺利开展私募基金管理业务”、“如何有效执行风险管理和内部控制等相关制度”方面，可以从私募基金管理业务流程（产品设计、募集销售、投研决策、投资运作、合规风控等阶段）及内控制度落地（制度内容、落实人员、职责分工等方面）进行具体、详尽的描述。

三、高管的从业经验及尽职履责能力

反馈意见（1）：请说明高管是否具有金融、投资等经验，在今后展业中如何做到尽职履则。

反馈意见（2）：请如实陈述贵机构高管有无开展私募业务的能力。

回复方案：近期对高管的从业经验和展业能力审核要求更加严格，具备基金从业资格仅仅成为担任高管的前提之一，高管具备从业经验几乎成为硬性条件，登记过程中替换高管的情况频频发生。

因此，在法律意见书中，除完整披露高管的学习经历和工作履历外，建议增加披露其金融、投资、资管方面的从业经验，说明其具备相关行业的经验能力。

四、实际控制人不参与经营管理

反馈意见（1）：请补充实际控制人工作履历等背景资料。

反馈意见（2）：实际控制人不是高管，不参与经营管理，请说明情况。

回复方案：法律意见书除了披露高管的工作履历外，同样建议以高管的标准对自然人股东、实际控制人及员工的背景情况进行披露。

近期，在实际控制人不担任申请机构高管的案例中，申请机构通常会被反馈要求予以进一步说明。对此，建议经办律师从实际控制人不担任高管的原因、对申请机构的控制权限和控制方式、私募基金管理业务与申请机构重大事项决策的职责划分（也即实际控制人与运营团队的职责划分）等方面进行详细阐述。

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以上内容，供业界参考。针对《法律意见书》反馈事宜，我们将保持研究，并继续发布《反馈意见回复方案》系列，以期助力私募基金行业的合规成长，敬请关注。

如需咨询任何相关问题或针对本文发表任何意见，请联系孙名琦律师。

（来源：融孚律师事务所 | 孙名琦 王东冉）