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资讯 > 干货 > 几个失败案例,对技术转移转化“对赌”合作的启示
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几个失败案例,对技术转移转化“对赌”合作的启示

时间:08-29 00:00 阅读:987次 转载来源:科创帮

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近几年,在我们早期技术转移转化领域,偶尔也会有技术方很忐忑地来问道,“战略合作方提出要我签对赌协议,签不签”,或之类的问题。

“对赌协议”到底是什么?会有哪些风险?

本文通过大家相对熟知的风投界的对赌失败案例,以及已经发生的成果转化“对赌”案例分析,给大家一些参考或思考。 

  对赌协议的基本概念  

对赌协议的基本概念,是投资人与融资企业就未来某项不确定事件而达成的约定(风险投资的对象多为初创型企业及成长期企业,未来发展不确定性较高),是化解投资方与融资方之间因为信息不对称而产生的估值矛盾与风险的一种方式,是一种投资者的自我保护之道。

  “对赌”通常赌什么?  

1. “业绩指标”

双方约定承诺期间营业收入或净利润的下线,若业绩不达则企业会对投资者做出相应补偿。

2. “其他事件”

风投领域,以IPO时间为典型的“其他事件”占有较大比重。 

  对赌输了怎么办?  

对赌赔偿方式通常有三种:现金补偿、回购股份和两者均有。

根据投资领域数据统计,通常现金补偿小于回购股份的比重,而近2年,投资人要求即现金补偿又要求回购股份的案例增长明显。

对赌协议中的承诺方大多数为公司的实际控制人,在对赌失败的情况下,股权大幅动荡,同时导致公司实际控制人下台。

  赢赌概率如何?  

据相关研究报道,新三板市场中,2015年以年报为业绩标的的对赌企业,七成以上败赌。

2015-2017的3年,以净利润为业绩指标选择的对赌事件,平均赢赌概率仅为四分之一,这也反映出这几年企业融资难度提高而不得不接受条款严苛、败赌率高的对赌协议的事实。

两类对赌典型失败案例

1

  太子奶李途纯输掉太子奶(对赌业绩)  

太子奶为实现上市计划,于2006年引入英联、高盛、摩根士丹利等三大投行“对赌”,借款7300万美元给李途纯,之后又介绍花旗集团、新加坡星展银行等6家国际银行,为太子奶提供了5亿元人民币的无抵押、无担保、低息3年期信用贷款。

根据这份对赌协议,在收到7300万美元注资后的前3年,如果太子奶集团业绩增长超过50%,就可调整(降低)对方股权;如完不成30%的业绩增长,李途纯将会失去控股权。彼时太子奶实现连续10年的复合增长率超过100%,给了李途纯很大的底气。

借助这些资金,李途纯开始疯狂扩张。2008年,由于高速扩张,太子奶被曝资金链断裂。

2008年8月,太子奶集团开始陆续被曝资金链断裂,随后陷入了严重的债务危机。三大投行以再注资4.5亿元的承诺让李途纯交出所持的61.6%股权。

2009年1月湖南株洲政府注资1亿元,由高科奶业托管太子奶,并从三大投行手中要回61.6%股权,交回李途纯,并抵押给高科奶业代为行权。

然而,这些举措并未救活负债累累的太子奶。根据德勤审计的结果显示,集团负债高达26亿元左右。

在资金链趋于断裂,销售业绩急剧下降的双重压力下,李途纯签订的那份“对赌协议”被迫提前履行,他不得不将自己持有的股权全部出让。

2

  张兰对赌鼎辉输掉俏江南(事件对赌)  

2000年,拥有10年餐饮经验与资金积累的“海归”张兰,在北京国贸开办了第一家俏江南餐厅,从此迎来了属于她和俏江南的一个时代。从2000年到2010年,10年间,俏江南通过不断创新的菜品和高端餐饮的定位,在中国餐饮市场上赢得了一席之地。其业务也逐步向多元化发展,衍生出包括兰会所在内的多个业态。

公开资料显示,俏江南在2000年创建之初即已实现盈利,连续8年盈利之后,2007年,其销售额达10亿元左右。2009年,张兰首次荣登胡润餐饮富豪榜第三名,财富估值为25亿元。

2008年9月30日,俏江南与鼎晖创投签署增资协议,鼎晖创投注资约合2亿元人民币,占有俏江南10.526%的股权。

而俏江南与鼎晖创投签署的投资条款也有所谓的“对赌协议”:如果非鼎晖方面原因,造成俏江南无法在2012年底上市,则鼎晖有权以回购方式退出俏江南。2012年底是当初双方约定上市的最后期限。也有说法称,俏江南如果无法在2012年年底上市,另一种结果是张兰将面临失去控制权的风险。

2011年3月,俏江南向证监会发行部提交了上市申请,但在随后的数月内,俏江南未能收到相关政府部门的书面反馈意见。

在2012年中国传统春节即将到来之时,证监会披露IPO申请终止审查名单,俏江南赫然在列。至此,俏江南的A股上市之路中止。张兰被迫转战港股。

2006年,商务部、证监会、外管局等六部门联合发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》(简称“10号文”),其中第11条规定:“境内公司、企业或自然人以其在境内合法设立或控制的公司名义并购与其有关的境内公司,应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其它方式,规避前述要求。”

从2013年年初开始,俏江南的经营状况陷入泥潭,多家门店由几年前的常年盈利转变为月月亏损。对于俏江南未能在港IPO,外界有推测称,当时俏江南已经身陷财务泥潭,难以自拔。

2014年4月,CVC宣布正式入主俏江南,成为最大股东。CVC并未披露收购价格和股比,不过外界传其持有俏江南82.7%的股权,其中张兰出售的69%股权,作价3亿美元。

2015年7月14日,一则关于张兰被“踢出”俏江南董事会的消息再次引发广泛关注。随后俏江南发布声明,称“保华有限公司(保华)代表已于2015年6月被委任成为俏江南集团董事会成员。CVC的委派代表和张兰不再担任俏江南董事会成员,且不再处理或参与俏江南的任何事务”。

7月17日,张兰委托律师发表声明,全面否认“出局”说法。声明称,商务部反垄断局于2013年11月批准隶属于CVC的甜蜜生活集团与俏江南收购案,收购完成之后,CVC取得了俏江南82.7%的股权。而张兰已于2013年底辞去了俏江南相关公司的董事和法人等职务,因此,不存在张兰2015年7月14日退出俏江南董事会的情况。

张兰最终失去俏江南控制权。

通过以上两个民营企业与风险投资间的对赌失败案例,很难以此下定论说该还是不该对赌,更多的体会是企业在经营发展过程中将面临太多未知因素和风险,这些并不会因一纸协议而化解,签对赌协议本身并不可怕,怕的是不知轻重签下“狂妄”的对赌条款,或是给自己的安全边界设置过低,最终造成遗憾。

 

成熟民营企业与风险机构间的对赌模式,如果引入早期技术转移转化领域,通常将呈现什么样的结局呢?

  教授与企业之间的“对赌”  

某行业龙头A公司,看中一高校教授团队的技术,双方对该技术的未来前景都非常有信心,于是决定以共同成立公司的方式进行合作,以实现该技术的产业化。

根据约定,该合资公司由A公司出资2000万元,占80%股权,教授团队的公司以无形资产作价500万出资,占20%股权,同时A公司提出对赌条款,双方最终协商如下:

 

要求教授团队承诺,新公司成立后3年内,净利润不能达到300万元,则教授方应将所持股权无偿转让给A公司;若新公司成立后3年内,某年度净利润不低于400万元时,教授方还可以以另一技术作价出资向新公司增资。此外,协议还规定任何一方违约,须赔偿守约方的一切损失,在重大违约的情况下,违约金为新公司设立时注册资本的30%。

 

到今天,该“新公司”已成立超过3年,公司深陷法律纠纷泥潭,包括:

 

股权转让纠纷:产品开发进程远低于预期,尚未实现盈亏平衡,300万净利润更是遥不可及,因此触发对赌执行;

 

教授方团队与公司的劳动争议纠纷:教授方团队负责公司运营,但未签署任何劳动合同,纠纷发生后开始讨要工资;

 

其他还有股东间证照返还纠纷等等,显然,如今看A公司与教授的对赌,没有赢家,是双输结局。

 

教授以非常早期的技术作价入股,对技术开发成产品所需要花的时间预估不足,对产品的市场销售、利润情况乐观估计,并签下未完成业绩股权全部无偿转让的苛刻条款,最终导致败走麦城;

A公司在技术所有方未完成利润指标的情况下,就要将技术团队扫地出门,殊不知早期技术型创业公司,最宝贵的资产都是在技术团队身上,公司账面已没钱,要回来的只是一堆废铜烂铁,一个空架子公司。

  技术转移转化中的对赌建议  

在我们的项目操作中,如遇到企业合作方或投资方提出对赌或类对赌条款,通常我们会帮助谈判设定或建议的,更多是特殊意义事件指标,如技术改造指标、产品开发指标、专利权取得、以技术股抵扣部分技术开发费用等,根据这类事件的完成情况设定相应的调整性约定,触发相应的合作条件调整。

 

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