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股权收购防坑攻略

企业湾 2016-11-23 10:49 抢发第一评

“只有错买,没有错卖!”的本质是商业交易中的买方与卖方之间存在信息不对称并且卖方可能竭力维持这些信息不对称而导致买方对交易做出误判,这就是我们今天讲到的“股权收购中的那些坑”,而买方为了尽可能地减少交易中的误判,需要研习那些“防坑攻略”。

股权收购中的那些常见之坑已经被我们一一指出,但解决问题远比发现问题更重要,所以接下来我们再跟各位创业者聊一聊股权收购的防坑攻略:

 

攻略_副本_副本_副本.jpg


防坑攻略一:审慎的尽职调查

 

股权收购交易的整个过程中,创业者应当对股权转让方持有的股权状况、被收购公司的财务和经营状况等情况进行全面深入的调查。但考虑到大多数创业者并非具备法律或者财务的专业背景,因此我们建议创业者聘请法律和会计的专业机构或人士对股权收购交易进行充分的尽职调查。例如聘请法律顾问对标的股权是否存在瑕疵、被收购公司是否存在重大违法行为、股权收购的法律程序是否合规展开充分的调查;聘请财务顾问对被收购公司股东的出资情况、被收购公司的财务数据、被收购公司股权价值进行评估与审验。

 

专业的法律顾问和财务顾问大多是股权转让交易领域中的老司机,他们拥有的专业知识和丰富经验可以让创业者以最小的代价绕过股权收购交易的那些坑。除了那些精通法律和会计领域的创业者外,其他创业者在股权收购时切忌捡了芝麻、丢了西瓜,为了节省成本而不聘请或不咨询专业的法律顾问和财务顾问。

 

防坑攻略二:缜密的合同条款

 

缜密的合同条款可以使股权交易的细节更加明确和具体,充分保障股权交易买卖双方的权利和义务,有效降低股权收购交易可能带来的损失和风险。现在我们列举几个需要细致和缜密约定的合同条款,各位创业者在签订股权转让合同时应当加以格外关注:

 

第一、付款时间。在标的股权权属不清或受到限制的情况下,或者在股权收购交易未履行特定法律程序的情况下,标的股权很难过户交割至创业者名下。如果在该类情况下,创业者草率支付股权收购款,不仅不能取得标的股权,甚至已支付的股权收购款可能遭受不法欺诈。因此,创业者应当与被收购公司转让股权的股东约定:标的股权过户交割至创业者名下后,创业者才予以支付股权收购款或者股权收购款的绝大部分。

 

第二、对赌条款。作为股权转让交易的卖方,被收购公司股东往往将被收购公司及其前景吹得天花乱坠,以达到抬升标的股权价格的目的,这个时候我们就要用到对赌条款这个大杀器来防范标的股权的价格虚高。对赌条款是股权收购方与股权转让方在签订股权收购合同或协议时,对被收购公司未来经营业绩变化的一种约定,当被收购公司未能实现约定的业绩指标时,股权转让方应当向股权收购方给予一定数量的现金或其他补偿作为对标的股权价格的调整,无论国内或国外,对赌条款目前正在被被各类投资者广泛使用。通俗点说,对赌条款是股权转让方以承诺被收购公司未来能够达到特定业绩的方式来证明当前标的股权价格没有虚高,如果被收购公司未来不能达到对赌约定的特定业绩,表明股权收购方当时收购的标的股权价格存在虚高,股权转让方需要为此向股权收购方作出一定的补偿。比如,创业者收购某公司股权时,为了防止被收购公司的股权价格存在虚高,创业者可与被收购公司股东约定对赌条款,如被收购公司未来三年的营业利润不能达到特定金额,被收购公司股东需要为此向创业者作出一定的现金或者其他补偿。

 

第三、卖方在交割日前的承诺。我们在前面已经提到(股权收购第四坑:合同日至股权交割日被收购公司及其股东的不恰当行为),被收购公司及其股东完全可以利用股权转让合同日至股权过户交割日的这段时间进行一些不恰当的交易或者事项使得创业者在股权收购交易中吃尽苦头。因此,创业者应当在股权转让合同中要求被收购公司股东做出如下承诺:在合同签订后到股权过户交割前一段时间里,被收购公司股东有义务维持被收购公司的正常经营,确保被收购公司不与其关联单位或个人发生有失公允的关联交易,同时不得修改章程、分配利润、发行股票及与第三方进行收购谈判等;被收购公司股东如不履行承诺,创业者有权调整标的股权价格、主张赔偿或者退出交易。

 

第四、赔偿责任。为了防止被收购公司的财务舞弊或者隐瞒潜在重大不利事项等情况,创业者应当在股权转让合同中引入赔偿责任条款,如果创业者在收购股权后,发现被收购公司的实际财务或经营情况与被收购公司股东的承诺或提供的资料中所描述的情况不一致,并由此造成创业者遭受损失的,创业者有权要求转让股权的被收购公司股东做出相应的赔偿。

 

防坑攻略三:充分的第三方担保

 

在商业交易中,第三方担保存在的意义就是为了解决买方和卖方之间的信息不对称问题,值得信赖的第三方以自己的信誉和财物为商业交易的买方或卖方的合同义务进行背书,可以大大降低交易的风险并促成交易的及时达成。因此,在股权收购的交易中,创业者也应当尽可能地采用第三方担保的方式与股权转让方进行交易,当股权转让方不履行股权转让合同或协议约定的义务或者存在欺诈等行为并造成创业者遭受损失的,第三方担保人应当承担担保责任,补偿或者以其提供的担保财产抵偿创业者的损失。

 

只有错买,没有错卖!的本质是商业交易中的买方与卖方之间存在信息不对称并且卖方可能竭力维持这些信息不对称而导致买方对交易做出误判,这就是我们今天讲到的股权收购中的那些坑,而买方为了尽可能地减少交易中的误判,需要研习那些防坑攻略


作者:束进 资深财税

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