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资讯 > 众创空间 > 创业必看:合伙人与股东之间协议很重要!
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创业必看:合伙人与股东之间协议很重要!

原创 时间:11-07 13:51 阅读:15797次 来源:企业湾

摘要:在公司成立之前,公司就需要关注两个问题:(1)合伙人之间的股权;(2)知识产权是否侵犯老东家的权利,今天,我们就来说说这两个问题。

从我们的角度看,创业公司在创业的不同阶段,所需要关注的重点问题是不同的。大家没有必要事无巨细,只要关注关键点就可以了。 

在公司成立之前,公司就需要关注两个问题:

1)合伙人之间的股权;

2)知识产权是否侵犯老东家的权利。

今天我们先来讲讲合伙人/股东之间的协议 

今天我们重点讨论第一个问题:合伙人之间的股权协议需要注意什么。 

我们首先建议:股东之前一定要签署股权协议,也可以称为合伙协议、合作协议、发起人协议。之所以这样建议,是因为大多数股东认为创业公司都是一帮兄弟一起创业的,所以就没有必要签署什么协议了。但一旦公司做到中等规模,不签署股权协议的问题就爆发出来了,而等贵司到了中等规模,已经值钱了,这个股权协议就不太容易补签了。所以,事情做在前面会比较好。 

前文说到了股权协议的重要性,但是在实际中,股权出问题的企业有很多,比如新浪、太子奶、西少爷、真功夫。

股权不处理好的通俗叫法是可能出现如下问题或者损失:

1)好兄弟反目成仇

2)一个睡袋两个梦

3)为他人孵蛋

4)合伙人另起炉灶成为竞争对手

5)决策太慢难转型

6)错失融资良机

7)无限期搁置上市

8)创业项目好,就是做不大

发生上述问题原因在于没有对合伙人没有限制手段、考核手段,决策没有机制。看似给了合伙人自由空间,但对于不成熟的团队而言却是致命的。因此建议,不能给予创业者太多的自由空间,民主式集中往往是野蛮生长的必要手段。

好的合伙人协议可以帮助企业快速决策、合伙人之间的纠纷不会影响企业发展。 

那么股权协议(合伙人协议)应该关注哪些问题呢?

一般而言,股权协议要关注的大方向有:

1)股权比例

2)分工与考核

3)出资方式

4)表决方式

5)一致行动

6)退出

7)竞业禁止

8)期权池 

第一方面:股权比例。这个决定了对于公司增资、注销、修改章程等重大事项,所以股权比例要合理分配。通常要把握几个原则:1)创始人股东中有一个股东的股权比例要高于其他人股权比例;2)创始人股东全部股权之和建议超过66.7%

第二个方面:分工与考核。股东可能因为很多种原因退出公司或者无法对公司做出预期的共享,因此,股权比例固定不变,或者股东永远不退出公司,这都会给其他股东造成影响,而且会导致公司融资不顺畅。所以,考核要与股权比例的变动挂钩。

第三个方面:出资方式。出资可以用房租、现金、软件、商标来出资。更多时候,创始人可能是没有现金出资的,而是天使在现金出资。基于不同的出资方式,关注的法律也会不同。主要是考虑:1)如何使得审计报告可以通过;2)出资的资产不能侵犯老东家的权利。 

第四个方面:表决方式。股东之间的表决,通常采用股权比例决定表决比例的方式,建议始终采用这样的表决方式。其中,二分之一、三分之二是两个比较重要的比例节点。 

第五个方面:一致行动。建议创始人股东之间签署一致行动人协议,而且,通过期权、干股方式获得股权的其他股东也都签署一致行动人协议。这样,公司效率比较高,要么早点死,要么就好好活。 

第六个方面:退出。股东一旦无法按照创业阶段的方式对公司进行投入、贡献的,就要求股东强制性降低股权比例,或者将全部股权卖给其他股东。这样有利于公司股权的统一性,也便于公司管理。股权比例降低或者全部转让,可以是有偿的,也可以是无偿的。有偿的话,建议在股权协议中明确有偿的标准,这个不能等到散伙的时候再谈。 

第七个方面:竞业禁止。每个股东都要与公司签署劳动合同、保密协议、竞业禁止协议,这点非常重要。竞业禁止协议要严格,这样公司才不会多一个未来的竞争对手。这样的例子有很多:两岸咖啡等都是这样。 

第八个方面:期权池。股权协议中可以明确一下期权池的规划,但这个相对没有那么重要,可以在公司发展到一定阶段后再处理。 

总的来说,创始人很容易忽略的问题有:1)股东退出时股权的回购;2)股东的竞业禁止;3)股东的考核。问题也往往因此发生,我们遇到很多公司股东重新开一家公司进行竞争的例子,然后两边都很抓狂。如果公司是处理IT类的,涉及到软件,或者强品牌化的公司,都要特别关注股东协议。

在关于股权的焦点问题中,我们谈到了股东要有退出机制,同时股东之间也要一种决策机制。决策机制的作用在于可以高效地达成股东会决议,从而可以引入资金、开展新的业务、吸引紧缺的人员,最重要的是能够促成上市。不仅如此,决策机制还可以在股东之间发生争议时快速解决问题,因为大家的制衡手段被通过决策机制限制了。 

中国公司法明确规定了股东会是有限责任公司的权力机构,也就是公司的重大事项必须经过股东会决议通过。权力机构的潜台词还意味着股东会对外的授权也可以通过股东会收回来。所以,股东会能否做出股东会决议,能做哪些方面的股东会是非常重要的。这也是有控制权困扰的股东们所需要重点关注。

当然,如果你是大股东,你考虑的问题是将尽量多的权利掌握在大股东单方面同意就可以做出股东会决议的范畴内。反之,如果你是小股东,或者说中股东,那么你考虑的问题是怎样制衡大股东,必须让他获得小股东或者中股东的同意之后才可以做出股东会决议。虽然是问题的两个角度,但其本质是一样的。理解了大股东的思路,自然也就知道小股东应该怎样反其道而行之,使其投鼠忌器。 

股东会决策机制与民事合同的思维方式是一样的,有两个方面的规范:

1)法律规定好的,大家都不能修改,大股东也不能违反法律规定,这是保护小股东的防弹衣,也是大股东注意不能踏入的红线;

2)大股东和小股东约定好的,在不违反法律的情况下,双方约定具有效力,这也是股东高度关注的部分。 

比如,公司法规定,公司增资、减资事项,必须经过超过三分之二股东同意后才可以做出股东会决议。现在,大多数公司获得投资都是通过增资的方式来实现的,如果有超过三分之一的股东不同意增资,那么也就意味着即使你是股份超过二分之一(但低于三分之二)的大股东,你仍然无法获得投资。如果你必须获得资金,你可能会考虑借款,但如果借款也需要超过三分之二股东同意后才可以执行(这也是公司的重大事项),那么公司就没有途径获得资金。既然公司获得资金对于公司、全体股东都是有利的,为何小股东会不同意增资?因为增资意味着原股东可能会降低持股比例,也就是我们通常说的稀释,所以小股东在权衡利弊的情况下,很可能就不同意增资。人的思维是奇妙的,道不同不足与谋,大家交流不在一个频道上,大股东就无法说服小股东。 

所以,对于创始股东(创始合伙人)而言,最为简单的思维是,尽量保证自己(包括一致行动人,这个以后单独讨论)的股权超过三分之二,其次保证自己的股权超过二分之一,最不济保证自己是持有股权最多的一个股东——哪怕自己的股权只有30%原因在于,超过三分之二的话,基本上意味着对于公司拥有绝对的控制权。但现实情况是,一个股东很难持有三分之二的股权,通常持有二分之一的股权已经很不容易了——你要把股权分给天使、VC,还要分给员工作为期权。所以,创始股东会想,能否通过各种机制的设置使得创始股东对于公司的控制权是牢靠?这样的思路有很多。比如,通过协议要求其他股东将表决权都给创始股东,由创始股东在股东会决议上进行表决,也就是通常说的一致行动人协议。又例如,对创始股东赋予更多的表决权——创始股东的1股具有2股的表决权,等于增加了创始股东的权利。 

从实践操作来看,在中国大陆,针对股东会表决权的处理有几种方式:

1)严格按照股权比例来表决,就相当于什么都不要约定

2)部分股东约定一致行动人,从而将表决股权比例提高到超过二分之一,甚至超过三分之二;

3)针对创始股东(创始合伙人)设定特别的表决比例,就是上述说的创始股东的1股具有2股的表决权;

4)在某些特定事项上设定特定股东的特殊权利。

针对一致行动人协议,通常要约定:

1)对公司章程需要由公司股东大会、董事会作出决议的事项时均应采取一致行动,也就是在相关股东大会、董事会上行使提案权、表决权时保持一致;

2)出现意见不一致时,以一致行动人中所持股份最多的股东意见为准;

3)保证在参加公司董事会行使表决权时按照各方事先协调所达成的一致意见行使表决权;

4)一致行动的期限。 

针对另外一种情况,对创始股东给予特别的表决比例,例如普通股东的1股仅仅具有1股的表决权,而创始股东的权利则是其持有的1股具有2股的表决权。例如,创始股东持有30%的股份,其表决时拥有的权利相当于60%的股份。当然了,这样的表决比例在股东提前约定的情况下也可以适用于任何股东,例如天使投资人,但通常都是对于创始股东或者具有特定职能的股东才这样约定。 

最后一种情况,则是某些特定股东在特定事项上具有特殊的权利。这样的权利可以是一票否决权,例如VC可能会对改变业务方向、增加投资、特定款项的支出要求拥有一票否决权,也可以对其他内容拥有一票否决权。 

尽管有很多种方式可以对股东会的表决方式进行设计,但我们的建议是,创业公司的管理机制以简单为主,太复杂了并不是好事。最简单的方式就是什么都不要做,按照公司法所约定的就好。 

当然,还有其他的角度,比如,在公司章程中约定董事长(或者执行董事)在没有过错的情况下,股东会不得更换董事长,并且约定公司章程必须经过全体股东100%同意才可以修改,这样就基本上保证董事长、法定代表人可以一直由创始股东担任,如果任期规定五年,那么在企业发展过程中基本上可以保证创始股东的主动性。人算不如天算,人和为王道。

作者:崔大状

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